Готовая курсовая работа

2.1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА

. В ст. 702 ГК РФ договор подряда определен как обязательство, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его [12;134].

Договор подряда принадлежит к группе договоров, направленных на выполнение работ и оказание услуг. Это позволяет отграничить договор подряда от обязательств иной направленности (передача имущества в собственность или во временное пользование, передача имущества в собственность с условием возврата такого же количества имущества того же рода и качества и т.д.). Специфика направленности на выполнение работы наиболее характерно проявляется при сравнении купли-продажи и подряда, предусматривающего передачу заказчику права собственности на результат работы. И купля-продажа, и названная разновидность подряда имеют одинаковую конечную цель - передача имущества в собственность контрагенту. Однако для участников подрядных отношений недостаточно просто передачи имущества в собственность, как это происходит при купле-продаже. В сфере их экономических интересов оказывается процесс изготовления имущества и осуществление контроля за этим процессом. В договоре купли-продажи регламентируется только то поведение отчуждателя, которое связано с передачей обусловленного имущества, а в подрядном правоотношении регулирования требует прежде всего деятельность по изготовлению вещи. Предметом подряда может быть только такой результат, которого еще не существует на момент заключения договора и который должен быть достигнут подрядчиком в процессе выполнения работы.

Особенность подряда, отличающая его от договоров, направленных на оказание услуг, выражается в том, что целью подрядной работы является достижение результата, отделимого от самой работы. Договор подряда заключается по поводу не собственно работ, а работ и их результата. Работа не является самостоятельным предметом договора. Поэтому законодатель исходит из принципа: нет результата - нет и права на оплату. Договор подряда не может считаться исполненным, если работа выполнена, но результат (хотя бы частичный) не достигнут. Этот квалифицирующий признак позволяет отграничить подряд, в частности, от договора возмездного оказания услуг, который направлен на достижение результата, не отделимого от самой услуги, иными словами, результата, потребляемого в процессе оказания услуги.

В юридической литературе высказывались различные точки зрения на правовую природу договора о проведении работ по капитальному ремонту. Если анализировать такой договор с точки зрения наличия результата, отделимого от процесса выполнения работы, то станет очевидным, что результат работы по капитальному ремонту отделим от самой работы. Это выражается в том, что он реально существует отдельно от работы и в любой момент до окончания ремонта можно определить, какая часть договорных работ выполнена. Поэтому специфика отношений по капитальному ремонту в большей степени отражается подрядными нормами и квалифицировать эти отношения необходимо как договор подряда.



2.2 УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

2.2.1 СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ

Предметом договора подряда может быть любая работа, которая создает результат, отделимый от процесса ее выполнения и передаваемый в итоге заказчику. Результат подрядной работы носит предсказуемый характер, т.е. он обязательно должен наступить при надлежащем исполнении сторонами договорных обязательств (в отличие, в частности, от договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, по которым результат в силу его рисковости может быть не достигнут, несмотря на безупречную работу исполнителя). Результат подрядной работы может выражаться в создании новой вещи либо в изменении существующих вещей. Условие о работе и ее результате является существенным для договора подряда. Поэтому без его согласования договор не может считаться заключенным.



2.2.2 ОБЫЧНЫЕ УСЛОВИЯ



Срок выполнения работы. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также промежуточные сроки, т.е. сроки завершения отдельных этапов работы [2].

В юридической литературе нет единого мнения по вопросу о том, является ли срок выполнения работы существенным условием любого договора подряда. Одни авторы считают, что в силу особой значимости срока правило п. 2 ст. 314 ГК, допускающее определение разумного срока, к подрядным правоотношениям неприменимо; следовательно, условие о сроке является существенным и его несогласование влечет признание договора незаключенным. Однако судебная практика в основном исходит из того, что законодательное определение договора подряда не содержит указания на срок как на существенное условие любого договора подряда; характер подрядных работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока; признание условия о сроке существенным для любого договора подряда стало бы искусственным препятствием для развития подрядных отношений. Поэтому срок выполнения работы является существенным условием лишь для отдельных видов договора подряда, в отношении которых это прямо предусмотрено законом (например, для строительного подряда - ст. 740 ГК).

Цена. Цена работы не относится к числу существенных условий договора подряда. При отсутствии договорной цены оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 ст. 424 ГК). Существуют различные формы определения цены. Во-первых, она может быть указана в тексте договора. Во-вторых, возможно определение цены путем указания на способ ее формирования (например, котировка биржевых цен). В-третьих, цена может быть определена путем составления сметы, которая содержит постатейное обоснование договорной цены и является неотъемлемой частью договора (пп. 1-3 ст. 709 ГК).

Цена работы может быть твердой и приблизительной. Цена считается твердой, если в договоре не предусмотрено иное (п. 4 ст. 709 ГК). Вид цены (твердая или приблизительная) имеет значение для определения условий и порядка ее изменения. Если в договоре указана твердая цена, подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик - уменьшения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем работ или необходимых расходов [13;201]. Однако из этого общего правила есть исключения. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, или стоимости услуг, оказываемых подрядчику третьими лицами, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения твердой цены, а при отказе заказчика согласовать новую цену - потребовать расторжения договора ввиду существенного изменения обстоятельств (п. 6 ст. 709 ГК). Твердая цена может быть уменьшена при ненадлежащем качестве работ (п. 1 ст. 723 ГК).

Что касается приблизительной цены, то закон предусмотрел больше возможностей для ее изменения. Такая цена может быть изменена при наличии условий, которые являются основанием для изменения твердой цены. Кроме того, подрядчик вправе ставить вопрос о ее существенном повышении, если это обусловлено необходимостью выполнения дополнительных работ, и он своевременно предупредил заказчика о необходимости повышения цены (подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения приблизительной цены, обязан выполнить работы по цене, определенной в договоре). Если заказчик не согласен на превышение приблизительной цены, он вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать оплаты выполненной части работы [2].

СОДЕРЖАНИЕ



ВВЕДЕНИЕ 3

1. ФОРВАРДНЫЙ ДОГОВОР 5

1.1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА 5

1.2 УСЛОВИЯ ДОГОВОРА 7

1.2.1 СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА 7

1.2.2 ОБЫЧНЫЕ УСЛОВИЯ 7

1.2.3 СЛУЧАЙНЫЕ УСЛОВИЯ 8

1.3 КЛАССИФИКАЦИОННЫЕ ПРИЗНАКИ ДОГОВОРА 9

1.4 ФИНАНСОВО-ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ НЕИСПОЛНЕНИЯ ИЛИ НЕНАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ДОГОВОРУ 10

2. ДОГОВОР ПОДРЯДА 12

2.1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 12

2.2 УСЛОВИЯ ДОГОВОРА 13

2.2.1 СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ 13

2.2.2 ОБЫЧНЫЕ УСЛОВИЯ 14

2.2.3 СЛУЧАЙНЫЕ УСЛОВИЯ 16

2.3 КЛАССИФИКАЦИОННЫЕ ПРИЗНАКИ ДОГОВОРА 17

2.4 ФИНАНСОВО-ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ НЕИСПОЛНЕНИЯ ИЛИ НЕНАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ДОГОВОРУ 20

3. ПОРЯДОК ДОСУДЕБНОГО И СУДЕБНОГО УРЕГУЛИРОВАНИЯ РАЗНОГЛАСИЙ МЕЖДУ СТОРОНАМИ 33

3.1 ПРЕДДОГОВОРНОЕ РАЗНОГЛАСИЕ 33

3.2 ПРЕТЕНЗИЯ 34

3.3 ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ В АРБИТРАЖНЫЙ СУД 36

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 39

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ 41

ПРИЛОЖЕНИЕ 43





ВВЕДЕНИЕ



Актуальность форвардного договора объясняется тем, что быстрое развитие фьючерсного рынка в последние годы определено важной ролью, которую он выполняет в рыночной экономике. Развитие фьючерсного рынка в России является экономически обоснованным и отражает происходящие мировые процессы с учетом накопленного исторического опыта.

Успех дальнейшего развития биржевого дела во многом обусловлен созданием адекватной нормативно-правовой базы, способной в должной степени опосредовать весь комплекс возникающих отношений.

Актуальность договора подряда объясняется тем, что сегодня одним из условий существования строительных фирм на рынке подрядных работ является активный поиск заказчиков, заключение договоров по выполнению работ (контрактов) не только на ближайший период, но и для создания условий устойчивой загрузки предприятия на длительную перспективу. В практике многих подрядных фирм эта деятельность ведется по принципу «браться за все что подвернулось». Однако, наиболее успешно работающие фирмы могут и должны (как это будет обосновано в теоретической главе диссертационной работы) целенаправленно формировать политику поиска и отбора деловых партнеров на основе четких экономических критериев.

Объектом исследования курсовой работы являются комплексное исследование форвардного договора и договора подряда и выработка целостной картины правового регулирования.

Предметом исследования является рассмотрение отдельных вопросов, сформулированных в качестве задач данного исследования.

Цель данной работы является изучение форвардного договора и договора подряда.

Задачи исследования:

- раскрыть общую характеристику договоров;

- раскрыть условия договоров;

- определить классификационные признаки договоров;

- раскрыть финансово-правовые последствия неисполнения или

ненадлежащего исполнения обязательств по договорам;

- определить порядок досудебного и судебного урегулирования разногласий между сторонами;

- сделать выводы по исследуемой теме.





1. ФОРВАРДНЫЙ ДОГОВОР

1.1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА



Нормативное определение расчетного форвардного контракта содержится в п. 2.4 Инструкции ЦБ РФ "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками РФ" от 22 мая 1996 г. N 41 (в редакции от 5 августа 1999 г.), утвержденной Приказом ЦБ РФ от 22 мая 1996 г. N 02-171. Здесь под расчетным форвардом понимается конверсионная операция, представляющая собой комбинацию двух сделок: валютного форвардного контракта и обязательства по проведению встречной сделки на дату исполнения форвардного контракта по текущему валютному курсу [7;43].

Таким образом, расчетный форвардный договор представляет собой обязательство одной стороны заплатить другой разницу между ценой товара в момент заключения договора и в момент его исполнения.

Однако, как будет показано далее, суды при рассмотрении такого рода дел оценивают данную сделку в целом, вне зависимости от того, сформулированы условия о выплате вариационной маржи в одном договоре или в разных документах (соглашениях о кассовой и обратной форвардной сделках). Все договоры признаются частями одной сделки. В таком случае отношения сторон оцениваются как с самого начала не предусматривающие поставку базового актива.

Совершенно очевидно, что расчетный форвард является самостоятельным договором. Сведение расчетного форварда к неразрывной комбинации двух взаимообусловленных договоров купли-продажи - форвардной купли-продажи и встречной купли-продажи того же базового актива, но уже по текущему курсу с зачетом встречных однородных требований, как это делает Инструкция ЦБ РФ N 41 и основывающиеся на ней исследователи, - является неверным. Приведем основания данной позиции.

Расчетный форвард является особым договором (обязательством) потому, что зачет встречных однородных требований является его существенным условием, а не просто способом прекращения обязательств сторон. Это означает, что содержанием расчетного форварда является требование одной стороны об уплате денег и соответствующее ему обязательство другой стороны, а отнюдь не взаимные требования и обязательства сторон по передаче товара и уплате покупной цены. Соответственно, к расчетному форварду с самого начала применимы все нормы права, регулирующие денежные обязательства. Кроме того, замена кредитора в расчетном форвардном договоре возможна в порядке уступки требования, в то время как замена стороны в договоре купли-продажи - при отсутствии исполнения с обеих сторон - требует, естественно, согласия обеих сторон.

На самостоятельность сделки на разницу, ее отличие от купли-продажи, но уже под экономическим углом зрения, прямо указывает Г.Ф. Шершеневич: "Последняя (сделка на разность) представляет то преимущество для малосостоятельного, что она требует меньше капитала. Чтобы купить 100 акций по 280 р., нужно иметь наготове 28 000 р., а чтобы сыграть на разность, достаточно иметь несколько тысяч для покрытия разности в десятках рублей по каждой акции" [15; 213].

Существуют все основания для признания подобных сделок притворными, прикрывающими расчетный форвард. Однако эта ситуация была искусственно создана арбитражными судами, отказавшими в судебной защите РФК. Для нормального функционирования экономического оборота существует практическая необходимость заключения расчетных форвардных контрактов, а следовательно, они все равно будут заключаться. В таком положении позиция Высшего Арбитражного Суда может быть охарактеризована только как необоснованно затрудняющая хозяйственный оборот. О правовых и, в первую очередь, экономических основаниях данной позиции более детально будет сказано ниже.

1.2 УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

1.2.1 СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА



При определении товара достаточно согласования сторонами договора вопроса о наименовании и количестве товара. Без этого условия договор нельзя считать заключенным.

В организационном договоре и договоре купли-продажи РФК определяется, что расчетный форвардный контракт, например, на значение цены акции определенного эмитента (РФК РТС), входящей в листинг Российской Торговой Системы, и на значение цены акции на ММВБ (РФК ММВБ) представляет собой срочный контракт, т.е. договор, заключенный на определенную дату. Это означает, что стороны отсрочили его исполнение на будущее и предусмотрели конкретный срок исполнения, который устанавливается либо в конкретном пункте договора купли-продажи РФК, либо в подтверждениях о заключении конкретных сделок РФК в рамках организационного договора.

Далее, особенности расчетного форвардного контракта в отличие от других его видов (например, поставочного форвардного контракта) состоят в том, что стороны достигают соглашения о фиксированной цене (например, о цене соответствующих корпоративных ценных бумаг на дату исполнения).

при определении товара достаточно согласования сторонами договора вопроса о наименовании и количестве товара. Без этого условия договор нельзя считать заключенным.



1.2.2 ОБЫЧНЫЕ УСЛОВИЯ



Расчетный форвардный контракт является условной сделкой. Договор купли-продажи РФК состоит из двух различных и самостоятельных по своей сути договоров (договора купли-продажи РФК и самого РФК. Договор купли-продажи РФК является фьючерсным контрактом, предметом которого выступает срочный договор (расчетный форвардный контракт). Из этого вытекает, что договор купли-продажи РФК в целом вообще никакого отношения к играм и пари не имеет и регулируется нормами § 1 гл. 30 ГК РФ "Купля-продажа" с особенностями, установленными п. 4 ст. 454 ГК РФ, так как покупаются и продаются права и обязанности, вытекающие из РФК".

Предметом договора может быть как товар, уже имеющийся у продавца в момент заключения договора, так и товар, который только будет создан или приобретен продавцом в будущем (будущие вещи). При этом допускается, что отдельные виды товаров по своему характеру или в силу закона вообще не подпадают под категорию будущих вещей. К таковым, например, относятся вексель (см. Закон о векселе), акции и другие ценные бумаги, подпадающие под действие Закона о рынке ценных бумаг.

Другие характеристики товара, в том числе условия о качестве, могут устанавливаться государственными стандартами, иными обязательными правилами, исходящими от государственных и муниципальных органов власти, обычаями торгового оборота, предшествующими отношениями сторон, назначением товара. При отсутствии упоминания о них в договоре договор будет считаться действительным. Разумеется, если стороны включают их в договор в качестве обязательных условий, что чаще всего встречается в так называемых нестандартизированных договорах, то эти условия приобретают уже юридическую силу, так же как и условия о наименовании и количестве товара.





1.2.3 СЛУЧАЙНЫЕ УСЛОВИЯ



Переход риска случайной гибели или случайного повреждения товара при действии договора купли-продажи связывается с моментом исполнения продавцом обязанности по передаче товара [2], а не с переходом права собственности к покупателю, как это определено в ст. 211 ГК. Правда, в большинстве случаев эти два юридических факта по времени их совершения совпадают (см. ст. 223 ГК). К тому же все нормы ГК о переходе риска случайной гибели или случайного повреждения вещи (товара), включая норму п. 1 комментируемой статьи, имеют диспозитивный характер. В конечном счете сами стороны договора вправе решать вопрос о моменте перехода риска случайной гибели или случайного повреждения товара, за исключением тех немногочисленных случаев, когда предписания закона приобретают для них обязательную императивную силу (см., например, ст. 551 ГК).

В договоре купли-продажи под риском понимается гибель или повреждение товара, наступившие по не зависящим от сторон причинам, вследствие возникновения случайных явлений или действия обстоятельств непреодолимой силы. Понятие гибели товара включает в себя полную или частичную утрату товара, находящегося во владении продавца или покупателя и уполномоченных ими лиц, потерю и недостачу товаров в период доставки перевозчиком или почтой товара покупателю и т.п. Повреждение товара означает нарушение его внешнего вида или частичную утрату свойств и функций, определяемых его назначением.



1.3 КЛАССИФИКАЦИОННЫЕ ПРИЗНАКИ ДОГОВОРА



Расчетный форвардный контракт по своей сущности является двусторонней сделкой, гражданско-правовым договором, отвечающим основным принципам гражданского права (юридического равенства сторон, запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего осуществления гражданских прав, всемерной охраны гражданских прав и др.) [10;24]. Являясь также предпринимательским договором, РФК в полной мере отражает особенности и признаки предпринимательской деятельности, закрепленные в законе (ст.2 ГК РФ), с точки зрения особенностей предпринимательского риска. Отказ в защите права истца следует рассматривать как нарушение основополагающих принципов гражданского права (ст.310 ГК РФ) и действующих норм Конституции РФ.

Раскрытие сущности расчетного форвардного контракта, особенностей правового регулирования возникающих отношений и защиты прав и интересов сторон невозможно без учета публичного интереса на рынке производных финансовых инструментов [9; 11]. Экономическая функция рынка производных финансовых инструментов, в том числе форвардов, фьючерсов, опционов и т.д. заключается в том, что стороны, например, фьючерсного контракта, понижают свои риски, страхуют их. В результате функционирования рынка фьючерсных контрактов движение цен становиться менее неопределенным. При этом необходимо учитывать, что риски внутренне присущи экономике: решения, которые принимаются сейчас, опираются на ожидание будущих событий. Знать их с достоверностью никому не дано. Стороны тратят время и деньги на исследование рынка и, заключая фьючерсные контракты, используют свою информацию о потенциальных спросе и предложении.

Нормативно-правовые акты



1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г.)

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (части первая, вторая, третья и четвертая) (в ред. от 6 декабря 2007 г.)

3. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ (ГПК РФ) (в ред. от 6 декабря 2007 г.)

Литература



4. Абова Т. Е., Богуславский М. М., Кабалкин А. Ю., Лисицын-Светланов А. Г. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая. – М.: Юрайт-Издат, 2005. – 440 с.

5. Ануфриева Л. П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). - "Волтерс Клувер", 2004. – 420 с.

6. Гуев А. Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. - М.: Инфра-М, 2002. – 380 с.

7. Иванова Е. В. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка. – М.: Волтерс Клувер, 2006. – 570 с.

8. Мельчук Г. В. Правовая природа расчетных форвардных сделок и сделок РЕПО / Законодательство. – 2004 № 2. – 80 с.

9. Мишарина Н. А. Расчетные форвардные договоры: учет и налогообложение / Финансовая газета. – 2006 № 9 – 70 с.

10. Рахмилович А. В. О правовом регулировании расчетных форвардных договоров / Журнал российского права. – 2007 № 4. – 80 с.

11. Садиков О. Н. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций. – М.: Юристъ, 2004. – 350 с.

12. Садиков О. Н. Гражданское право: Учебник. Том II. – М.: Контакт, Инфра-М, 2007. – 380 с.

13. Суханов Е. А. Гражданское право. Том II. Полутом 2. – М.: БЭК, 2003. – 420 с.

14. Толчеев Н. К. Настольная книга судьи по гражданским делам. – М.: ТК Велби, Проспект, 2006. – 490 с.

15. Шершевич Г. Ф. Учебник торгового права. – М.: Экзамен, 2001. – 530 с.

16. СПС Гарант Максимум от 16.04.2008